Ситуация является спорной и несет в себе налоговые риски. Ниже представлен правовой анализ, основанный на нормах Налогового кодекса РФ и актуальной судебной практике.
1. Правовая позиция: Реестр как основание для льготы
Согласно ст. 427 НК РФ, право на применение пониженных тарифов страховых взносов (15% с выплат, превышающих МРОТ) имеют плательщики, признаваемые субъектами малого или среднего предпринимательства (МСП) в соответствии с Федеральным законом № 209-ФЗ.
Формально законодательство связывает право на льготу с фактом нахождения в реестре:
- Пониженные тарифы применяются с 1-го числа месяца, в котором сведения внесены в реестр МСП.
- Тарифы не применяются с 1-го числа месяца, в котором плательщик исключен из реестра МСП.
Таким образом, пока ООО находится в реестре, формально оно сохраняет право на применение пониженного тарифа, установленного ст. 425 НК РФ и ст. 427 НК РФ.
2. Риски и судебная практика
Несмотря на наличие записи в реестре, судебная практика указывает на то, что реестр носит учетно-информационный характер. Это означает, что фактическое несоответствие критериям (например, из-за изменения доли участия в уставном капитале при реорганизации или превышения лимитов дохода, установленных постановлением Правительства РФ от 04.04.2016 № 265) может быть использовано налоговым органом для оспаривания правомерности применения льготы.
Суды придерживаются следующих позиций, которые необходимо учитывать:
1) Приоритет реестровой записи (позиция в пользу налогоплательщика)
В ряде дел суды указывали, что право на применение пониженных тарифов зависит именно от факта включения сведений в реестр.
В деле № А41-47377/2022 суд отметил, что законодатель закрепил юридическое подтверждение статуса субъекта МСП фактом включения сведений о нем в ЕГР МСП. Следовательно, пока организация не исключена из реестра, она вправе рассчитывать на льготу.
2) Реестр как подтверждение статуса, а не его источник (риск для налогоплательщика)
Существует и обратная логика: если запись в реестре есть, но критерии не соблюдаются, запись может быть признана недостоверной.
В делах № А56-38782/2022 и № 17АП-797/22 суды подчеркивали, что внесение сведений в реестр (и исключение из него) носит учетно-информационный характер. Хотя эти дела часто трактуются в пользу компаний, которых ошибочно не включили в реестр, этот же принцип работает и в обратную сторону: нахождение в реестре при фактическом несоответствии не является основанием для доначислений, если ФНС докажет, что компания утратила статус МСП в результате реорганизации и не должна была там находиться.
3) Утрата статуса при нарушении критериев
Особое внимание следует обратить на постановление АС Московского округа от 07.09.2021 № Ф05-21271/21. Суд указал, что если организация перестает соответствовать предельным значениям (в данном деле речь шла о доходе), она подлежит исключению из реестра. Если реорганизация привела к нарушению требований закона № 209-ФЗ (например, доля участия других организаций превысила 49% или численность превысила лимиты), статус теряется.
Таким образом, формально ООО имеет право применять льготу до момента исключения из реестра МСП (до 10 июля следующего года или до даты внесения изменений ФНС), однако существуют высокие налоговые риски:
- Если реорганизация привела к нарушению базовых критериев МСП (доля участия крупных юрлиц > 49%, численность > 250 человек), ФНС может признать применение льготы неправомерным.
- Поскольку фактический статус СМП утрачен, безопаснее прекратить применение льготы с месяца, следующего за реорганизацией/утратой соответствия, чтобы избежать пеней и штрафов.
Если же принимается решение продолжать применять льготу, опираясь на запись в реестре, необходимо подготовить аргументацию для защиты позиции в суде. В качестве основания можно использовать подход из дела А41-47377/2022, где указано, что запись в реестре действует до момента ее ежегодного обновления (10 июля).